Понятие и модели трансграничной несостоятельности. Развитие внешней торговли предоставляет субъектам предпринимательской деятельности, в первую очередь юридическим лицам, возможность вести бизнес на территории нескольких государств. Однако преимущества оборачиваются сложностями в случае, если лицо оказывается неспособным исполнить взятые на себя обязательства. В таком случае может возникнуть проблема, именуемая трансграничной несостоятельностью. В настоящей работе, как и в значительной части исследований, она будет использоваться в широком смысле как совокупность правоотношений, возникающих в связи с несостоятельностью и осложненных иностранным элементом.

Одной из основных проблем, возникающих в рамках трансграничной несостоятельности, является определение подсудности соответствующих дел. Для последующего ее рассмотрения необходимо кратко представить теории (доктрины) трансграничной несостоятельности, поскольку именно избрание той или иной теории в качестве основы регулирования имеет определяющее значение для установления критериев подсудности.

Существуют две традиционные доктрины трансграничной несостоятельности — универсализм и территориализм. Универсализм предполагает наличие единственного производства по делу о несостоятельности с одним управляющим, в рамках которого заявляются требования кредиторов и производятся реализация и распределение имущества должника (чистый универсализм). На основе теории универсализма была разработана концепция модифицированного универсализма, суть которой заключается в возбуждении скоординированных производств: основного (англ. main proceedings), в рамках которого концентрируются и реализуются все активы должника и заявляют требования его кредиторы, и территориальных (англ. territorial proceedings), направленных на реализацию локальных активов должника. Статутом несостоятельности, т.е. правом, применимым к вопросам, непосредственно связанным с банкротством, является право государства основного производства (lex fori concursus), которое, таким образом, действует экстерриториально. Право государства территориального производства (lex fori concursus secundarii) применяется к вопросам, возникающим в рамках последнего, что в некотором смысле компенсирует экстерриториальное действие права государства основного производства, обеспечивая защиту публичного интереса, и позволяет сгладить коллизию юрисдикций. Кроме того, вторичные производства эффективны с экономической точки зрения: организация продажи имущества должника менее затратна в том государстве, в котором это имущество находится.

Противоположностью универсализма является теория территориальности, согласно которой в различных государствах возбуждаются параллельные, не скоординированные производства в отношении должника по установленным в национальном законодательстве критериям подсудности: «Конкурсов может быть столько, сколько стран». Теория территориальности ныне считается архаичной, поскольку ее реализация приводит к нарушению принципа par conditio creditorum (равное отношение к кредиторам): потенциальный объем удовлетворения требований кредитора ограничен объемом имущества должника, находящегося в стране суда. В связи с этим именно концепция модифицированного универсализма, будучи более реалистичной и практически реализуемой, чем чистый универсализм, была положена в основу международных договоров по вопросам трансграничной несостоятельности еще в XIX в. и продолжает использоваться сейчас, — примером тому Типовой закон ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности 1997 г.