Дата публикации: 12.12.2024

Эволюция института публичного порядка в странах романо-германской правовой семьи

Аннотация

Статья посвящена развитию взглядов на публичный порядок как на правовой институт в рамках романо-германской правовой семьи. Автор исследует историю применения ценностных и нравственных ограничений в регулировании частных отношений в странах Западной Европы со времен Средневековья, основные доктринальные подходы, правовую регламентацию и правоприменение. Проведенное исследование существующих нормативных подходов к сущности публичного порядка демонстрирует акцент на приоритете национальных моральных и правовых норм с закреплением исключений и определением случаев, где иностранное право неприменимо. При этом делается вывод, что все модели признают необходимость сохранения баланса между коллизионным правом и защитой национальных ценностей. Оговорка о публичном порядке является необходимым инструментом для каждого государства, а сама концепция публичного порядка эволюционировала в важный принцип, обеспечивающий стабильность правопорядков.




Предупреждение о публичном порядке, применяемое с давних времен, призвано предотвращать нарушение ценностей, имеющих первостепенное значение для любого общества. Однако оценочный характер этого правового института традиционно порождает множество вопросов относительно механизмов его использования, конкретных ситуаций, где он применим, и возможных последствий его применения. Поэтому изучение эволюции взглядов на публичный порядок как на правовой институт приобретает особую актуальность.

Использование ценностных и нравственных ограничений для регулирования поведения сторон в частных отношениях известно с древних времен. Первоначально такие ограничения применялись для признания недействительности отдельных договоров. Например, в римском праве договор, противоречащий добрым нравам, признавался недействительным. В Средние века эти ограничения стали использоваться также для отказа в применении иностранного права к частным отношениям, даже если по другим обстоятельствам оно подлежало применению.

С XIII в. европейские юристы-глоссаторы и постглоссаторы столкнулись с проблемой применения права других городов. Возникал вопрос: как и когда следует использовать законы чужих городов, как разрешать конфликты между римским (универсальным) и городским (уставным, локальным) правом?

Непрерывный и стремительный рост международной торговли в XIV–XV веках усилил давление на юридическое сообщество. Возникла острая необходимость найти пути приемлемого применения законодательства одного государства на территории другого, решая все вытекающие из этого проблемы. Первой идеей, предложенной в этот период, была возможность применения иностранного закона на территории государства для стимулирования международной торговли. Предполагалось, что некоторые законы могут обладать экстратерриториальным характером и сохранять свою силу на землях иностранного государства. Однако отсутствовали конкретные алгоритмы действий, объясняющие, почему и в каких случаях одно суверенное государство должно допускать применение иностранного права другого государства.

Одним из первых идею публичного порядка сформулировал в XIV в. Бартоло да Сассоферрато, известный итальянский юрист, один из основателей школы постглоссаторов и автор комментария к Corpus Juris Civilis Юстиниана. В своих трудах он разграничил уставы «благоприятного» (favorabilis) и «одиозного» (odiosa) характеров. Последние, по его мнению, действуют исключительно в юрисдикциях, ради которых они были созданы. В частности, рассматривая отсутствие экстерриториального действия английского личного устава (statuta personalia), ограничивающего право младшего сына на наследование имущества, расположенного в Англии, Бартоло писал: «…или же сказанное считается уставом, лишающим младшего сына соответствующего права, поскольку такой устав является одиозным, он не влияет на имущество, расположенное за границей, как было показано выше, или же вы называете устав одобряющим устранение препятствий, так чтобы младший сын не мог вмешиваться в права старшего». Идеи Бартоло да Сассоферрато были поддержаны и развиты в трудах его последователей в середине XVII — начале XVIII веков.

Список литературы

1. Meijers, E.M. L’histoire des principes fondamentaux du droit international privé a partir du moyen age / E.M. Meijers // Collected Courses of the Hague Academy of International Law. Vol. 49. The Hague : Brill, 1934.
2. Zarra, G. Between the Application of Foreign Law and the Imperative Application of Domestic Law: A Historical Analysis / G. Zarra // Imperativeness in Private International Law. The Hague : T.M.C. Asser Press, 2022. P. 1–53. <a href="https://doi.org/10.1007/978-94" target="_blank">https://doi.org/10.1007/978-94</a>
3. Thin, S. Community Interest and the International Public Legal Order / S. Thin // Netherlands International Law Review. 2021. Vol. 68. Iss. 1. P. 35–59. DOI: 10.1007/s40802-021-00186-7.
4. Stevenson, J.R. The Relationship of Private International Law to Public International Law / J.R. Stevenson // Columbia Law Review. 1952. Vol. 5. Р. 561–88.
5. Rückert, J. Friedrich Carl von Savigny, the Legal Method, and the Modernity of Law / J. Rückert // Juridica International. 2006. Vol. 9. P. 55–67.
6. Peari, S. Savigny’s Theory of Choice-of-law as a Principle of “Voluntary submission” / S. Peari // The University of Toronto Law Journal. 2014. Vol. 64. Iss. 1. Р. 106–151.
7. Pach, Zs.P. The Shifting of International Trade Routes in the 15th–17th Centuries / Zs.P. Pach // Acta Historica Academiae Scientiarum Hungaricae. 1968. Vol. 14. Р. 287–321.
8. Orakhelashvili, A. Peremptory Norms as International Public Order // Orakhelashvili A. Peremptory Norms in International Law / A. Orakhelashvili. Oxford : Oxford Monographs in International Law, 2008. P. 7–35. <a href="https://doi.org/10.1093/acprof:oso/9780199546" target="_blank">https://doi.org/10.1093/acprof:oso/9780199546</a>
9. Nadelmann, K.H. Bicentennial Observations on the Second Edition of Joseph Story’s Commentaries on the Conflict of Laws / K.H. Nadelmann // The American Journal of Comparative Law. 1980. Vol. 28. Iss. 1. Р. 67–77. <a href="https://doi.org/10.2307/839735." target="_blank">https://doi.org/10.2307/839735.</a>
10. Галушко Д.В. Эволюция института публичного порядка в странах англо-американской правовой семьи / Д.В. Галушко // Право между Востоком и Западом. 2024. № 1. С. 39–47.
11. Marglin, J.M. Nationality on Trial: International Private Law across the Mediterranean / J.M. Marglin // Annales Histoire, Sciences Sociales. 2018. Vol. 73. Iss. 1. Р. 81–113. DOI: 10.1017/ahsse.2020.12.
12. Lorenzen, Ernest G. Huber’s de conflictu legume / G. Lorenzen Ernest // Illinois Law Review. 1918–1919. Vol. 13. P. 199–242.
13. Lloyd, D. Public Policy: A Comparative Study in English and French Law / D. Lloyd. London : The Athlone Press, 1953. 166 p.
14. Hatzimihail, N.E. “Nunc veniamus ad glossam”: Bartolus on the Conflict of Laws / N.E. Hatzimihail // Preclassical Conflict of Laws : cambridge Studies in International and Comparative Law. Cambridge University Press, 2021. P. 219–251.
15. Efrat, A. Promoting trade through private law: Explaining international legal harmonization / A. Efrat // Review of International Organisations. 2016. Vol. 11. P. 311–336. <a href="https://doi.org/10.1007/s11558-015-9231-y." target="_blank">https://doi.org/10.1007/s11558-015-9231-y.</a>
16. Dolinger, J. Evolution of principles for resolving conflicts in the field of contracts and torts / J. Dolinger // Collected Courses of the Hague Academy of International Law. The Hague : Martinus Nijhoff Pubishers, 2000. Vol. 283. P. 187–512.
17. Bodenheimer, E. The Public Policy Exception in Private International Law: A Reappraisal in the Light of Legal Philosophy / E. Bodenheimer // SEMINAR. 1954. Vol. 12. P. 51–98.
18. Международное частное право: Иностранное законодательство / предисловие А.Л. Маковского ; составители и научные редакторы: А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. Москва : Статут, 2000. 892 с.
Остальные статьи