Вопросы трансфертного ценообразования, тонкой капитализации, налогообложения контролируемых иностранных компаний и фактического права на доход заняли лидирующие позиции в отечественном международном налогообложении в последнее десятилетие. Пока очевидно, что эти вопросы обречены оставаться в налоговой повестке России и других стран на ближайшие годы, а возможно, и десятилетия, если не будет изменен подход к действующей системе налоговых правил. Неизвестно, почему именно эти разные вопросы оказались в центре внимания налоговых специалистов и какие проблемы лежат в основе концентрации внимания именно на них, хотя линейка задач и проблем международного налогообложения насчитывает сотни разных вопросов. Настоящая статья посвящена поиску ответа на вопрос о правовой природе указанных выше налоговых антиуклонительных мер, которые принято называть специальными, в отличие от общих антиуклонительных мер, которые применимы в самых различных налоговых ситуациях (например, концепции добросовестного налогоплательщика и необоснованной налоговой выгоды и положений, предусмотренных в ст. 54.1 Налогового кодекса РФ), и перспективам их развития.

Объединение трансфертного ценообразования, тонкой капитализации, налогообложения контролируемых иностранных компаний и фактического права на доход в одну группу популярных антиуклонительных мер можно попробовать объяснить кампанией по деофшоризации, которая реализуется российским государством и глобальной инициативой по борьбе с размыванием налоговой базы и переводом прибыли. Но если мы обратимся к указанным двум процессам, то увидим, они скорее они – попутчики в деле борьбы с налоговым уклонением, а не близкие родственники. Так, деофшоризация призвана решать российские проблемы, связанные с прозрачностью контроля над российскими активами, а проект БЭПС предусматривает развитие антиуклонительных правил, которые уже существуют десятилетиями во многих странах. Соответственно, ключевыми налоговыми элементами деофшоризации стали правила налогообложения контролируемых иностранных компаний и правила фактического права на доход. Для проекта БЭПС основные революционные шаги оказались в сфере появления межгосударственной отчетности и многостороннего инструмента, который способен модифицировать тексты международных соглашений об избежании двойного налогообложения. В БЭПСе много внимания уделено трансферному ценообразованию, тонкой капитализации, контролируемым иностранным компаниям, другим достаточно стандартным вопросам в сфере международного налогообложения, но не так много сказано о фактическом праве на доход.

Такая картина представляется неслучайной. Фактически Россия и Организация сотрудничества и экономического развития (ОЭСР) (и страны, которые входят в эту организацию) стараются решить проблемы, возникающие при международном налогообложении доходов.

Для России приоритет – налогообложение доходов российских бенефициаров, но разработанные в рамках деофшоризации меры являются более широкими, в частности правила о фактическом праве на доход.