Пользование недрами всегда сопряжено с использованием земной поверхности. Эта связь следует из определения недр как той части земной коры, которая расположена ниже почвенного слоя, а при его отсутствии находится ниже земной поверхности и дна водоемов и водотоков. Предопределенность необходимости использования земельного участка (или части земель) в случае возникновения у субъекта права пользования недрами неоднократно отмечалась и специально исследовалась с позиции установления правовых оснований приобретения права на соответствующий земельный участок.

Недропользователь, приобретая право на земельный участок или используя земли или земельные участки на предусмотренных в гл. V.6 Земельного кодекса Российской Федерации (далее — ЗК РФ) основаниях, вступает в земельные правоотношения и, в частности, начинает реализовывать права и нести обязанности, определенные земельным законодательством. В этом ряду — осуществление деятельности по охране земель, направленной согласно п. 1 ст. 13 ЗК РФ на сохранение земли как важнейшего компонента окружающей среды и природного ресурса. В соответствии со ст. 42 ЗК РФ как собственники, так и лица, не являющиеся собственниками земельных участков, обязаны осуществлять мероприятия по охране земель; не допускать уничтожение земель и почв.

Правовые основы охраны земель усматриваются в ст. 22 Закона Российской Федерации от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах» (далее — Закон РФ «О недрах»), закрепившей, в частности, обязанность пользователя недр обеспечить соблюдение требований по охране окружающей среды. Поскольку земля и почвы — компоненты природной среды как составной части окружающей среды (ст. 1 Федерального закона от 10 января 2002 г. № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды»), данное требование, несомненно, охватывает существующий комплекс правил охраны земель и почв.

В числе мер, предусмотренных главой II ЗК РФ, выделяется такая мера охраны, как снятие плодородного слоя почвы, который впоследствии должен использоваться для улучшения малопродуктивных земель. Важно отметить, что это адресная мера охраны земель, предполагающая конкретных субъектов: лиц, проводящих строительные работы, и лиц, осуществляющих пользование недрами.

В отношении обозначения последних, заметим, Федеральным законом от 4 августа 2023 г. № 430-ФЗ «О внесении изменений в Земельный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» в ЗК РФ внесены редакционные уточнения. Ранее соответствующие лица именовались лицами, проводящими работы, связанные с пользованием недрами. Для большинства положений ЗК РФ (п. 7 ст. 11.9, п. 2 ст. 39.6, п. 4 ст. 39.7 и др.) новая формулировка «осуществление пользования недрами» вместо «проведение работ, связанных с пользованием недрами» предстает точнее отражающей суть осуществляемой деятельности для регулирования земельных отношений и более лаконичной (что также немаловажно в случаях подчас избыточно усложняемого языка права). В рассматриваемом же п. 4 ст. 13 ЗК РФ изменение фразы приводит к некорректному прочтению. Если в предыдущем варианте снятие плодородного слоя почвы, действительно, полностью вписывалось в стадию работ, связанных с пользованием недрами, то в настоящее время оно предполагается при осуществлении пользования недрами. Однако осуществление пользования недрами на этом этапе как раз не только отсутствует, но оно и объективно невозможно, поскольку не подготовлен земельный участок для этого — не снят плодородный слой почвы.