Как известно, согласно ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с указанным кодексом. Трудовой договор опосредует трудовые отношения, индивидуализирует условия работы конкретного работника у работодателя. Заключение трудового договора при приеме на работу является обязательным.

Вместе с тем на практике нередко встречаются случаи, когда работодатель по различным причинам уклоняется от заключения трудового договора. В то же время, согласно ст. 67 ТК РФ, трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе. По истечении их, если трудовой договор не заключен, а трудовая деятельность осуществляется, можно ставить вопрос о привлечении работодателя к ответственности.

Соответственно, в доктрине трудового права отмечается особая роль фактического допущения к работе в системе оснований возникновения трудового правоотношения. В частности, некоторые авторы обращают внимание на то, что фактическое допущение к работе не образует в совокупности с трудовым договором сложного юридического факта, а представляет собой самостоятельный и специфический способ заключения трудового договора путем совершения конклюдентных действий. Так, Л.Ю. Бугров расценивал фактическое допущение как исключительную возможность возникновения трудовых правоотношений путем совершения его субъектами конклюдентных действий (квазиконтракт). По мнению В.А. Ойгензихта, конклюдентные действия работника усматриваются в том, что, заключая трудовой договор, он принимает внедоговорные условия, установленные нормативно, соглашается с ними.

При этом необходимо подчеркнуть, что собственно в трудовом законодательстве термин «конклюдентные действия» не используется. Наукой трудового права он позаимствован из гражданского права, где обозначает форму совершения сделки, при которой из поведения лица явствует его воля совершить сделку. Следовательно, суть конклюдентных действий — это выраженный поведением ответный шаг, согласие на предложение контрагента, которое вместе с этим предложением и явится соглашением, т.е. согласованной волей двух сторон. Иначе говоря, «договор к моменту совершения действий акцептантом только будет подобным образом заключен; самого договора пока еще нет». Именно в таком смысле фактическое допущение вполне можно считать конклюдентными действиями по заключению трудового договора.