В настоящей публикации рассматриваются отдельные вопросы правового регулирования нотариальной тайны в праве Федеративной Республики Германия в соответствии с нормами Федерального положения о нотариате от 24 февраля 1961 г. (Bundesnotarordnung, далее — BNotO) и закона «Об удостоверении актов» от 28 августа 1969 г. (Beurkundungsgesetz, далее — BeurkG).

Освобождение нотариуса от обязанности хранить нотариальную тайну. Важным элементом правового режима нотариальной тайны в немецком праве является законодательно закрепленная возможность клиентов нотариуса освобождать его от обязанности хранить тайну в отношении сведений, ставших известными нотариусу. Хорст Эйльманн пишет: «Несмотря на то, что обязанность хранить тайну обеспечивает в первую очередь работоспособность системы превентивной правовой охраны и тем самым служит общему благу, эта обязанность прекращается, если лица, обратившиеся к нотариусу за совершением нотариального действия, освобождают его от этой обязанности. Они обладают правом распоряжаться сведениями, которые доверены нотариусу. Доверие общественности к нотариальной тайне требует лишь того, чтобы нотариусы не разглашали полученные ими сведения вопреки воле участников нотариального действия либо без их выраженной воли. Имеет ли право нотариус, освобожденный от нотариальной тайны, хранить в дальнейшем молчание или же он обязан раскрывать соответствующие сведения – зависит от того, обязывает ли его к этому закон, например, как свидетеля в судебном процессе». По словам Г. Шиппеля, «обязанность хранить нотариальную тайну установлена в интересах тех, чьи личные или коммерческие обстоятельства стали известны нотариусу при осуществлении профессиональной деятельности. Следовательно, эта обязанность прекращается, если указанные лица выразили согласие на разглашение данных сведений, т.е. если они дали понять, что не придают значения сохранению нотариальной тайны». Как правило, это происходит тогда, когда указанные лица недвусмысленным образом заявляют об освобождении нотариуса от обязанности хранить тайну. Однако согласие на прекращение режима нотариальной тайны может быть выражено и в конклюдентных действиях сторон. В частности, обязанность хранить тайну прекращается, если соответствующие лица самостоятельно разгласили конфиденциальную информацию.

По мнению Г. Шиппеля и некоторых других специалистов, под «участниками нотариального действия», которые могут освободить нотариуса от обязанности хранить тайну, следует понимать не только непосредственных участников нотариального действия, но и любых лиц, чьи личные или коммерческие обстоятельства стали известны нотариусу. Данную позицию поддержал Федеральный верховный суд ФРГ в решении 2013 г. Другие немецкие авторы критикуют подобное толкование, указывая на то, что оно может породить проблемы на практике. Например, при удостоверении договора в пользу отсутствующего третьего лица может возникнуть необходимость в получении согласия не только сторон, заключивших договор, но и выгодоприобретателя на то, чтобы копия договора могла быть предоставлена в банк или налоговому консультанту. Как отмечает Х. Эйльманн, «такое толкование понятия «участник нотариального действия» не только не отвечает потребностям практики, но и противоречит смыслу и цели нотариальной тайны. Обязанность хранить тайну гарантирует доверительные отношения между нотариусом и тем, кто доверился ему. Только он может рассчитывать на конфиденциальность, а не те лица, о ком он рассказал нотариусу, и которые во многих случаях даже сами не знают о том, что «участвуют» в удостоверяемой сделке».