Трансграничные дивиденды: специфика «сквозного» подхода в налоговом праве
Аннотация
Статья посвящена одному из наиболее сложных вопросов международного налогообложения — применению «сквозного» подхода (look-through approach) в цепочках транзита дохода в виде дивидендов лицу, имеющему на них фактическое право (бенефициарному владельцу дивидендов). По итогам рассмотрения вопроса о приравнивании косвенного участия в капитале компании к прямому участию обосновывается возможность применения «сквозного» подхода при выплате дивидендов иностранному лицу, в том числе когда лицом, имеющим фактическое право на доход, является не российская, а иностранная организация.
Ключевые слова
| Тип | Статья |
| Издание | Финансовое право № 12/2025 |
| Страницы | 24-28 |
| DOI | 10.18572/1813-1220-2025-12-24-28 |
Введение
В ст. 10 «Дивиденды», 11 «Проценты» и 12 «Роялти» (реже — в ст. 21 «Иной доход») соглашений об избежании двойного налогообложения (далее — СИДН), основанных на Модельной налоговой конвенции ОЭСР (далее — МК ОЭСР) и/или Модельной налоговой конвенции ООН, применение пониженной ставки или необложение в государстве источника обусловлены требованием к получателю дохода быть его бенефициарным владельцем (англ. — beneficial owner). В российское законодательство о налогах концепция была привнесена в 2014 г. как концепция фактического права на доход (далее — ФПД), что стало следствием восприятия терминологии русскоязычных текстов соглашений. При выплате доходов иностранному лицу, не имеющему на них фактического права, если источнику выплаты (налоговому агенту) известно лицо с ФПД (далее также — бенефициар, бенефициарный владелец), доходы, выплачиваемые иностранному лицу, не имеющему ФПД, считаются выплаченными лицу, имеющему на них фактическое право (п. 4 ст. 7 НК РФ). Это правило, конкретизированное в ст. 312 «Специальные положения» НК РФ, известно как «сквозной» подход (look-through approach). Его применение к дивидендам вызывает наибольшие сложности, поскольку, в отличие от других пассивных доходов, такого рода выплата предполагает наличие корпоративной связи. И хотя законодатель использовал прием приравнивания (доходы «считаются выплаченными»), среди специалистов нет консенсуса в вопросе о возможности «приравнивания» владения акциями лицами без ФПД и инвестиций «косвенных» акционеров (indirect shareholders), имеющих фактическое право на доход. Проблема особенно актуальна для соглашений, предусматривающих инвестиционный критерий, когда право на льготную ставку обусловлено прямым участием в капитале.
Содержание правила
В соответствии с п. 1 ст. 10 «Дивиденды» МК ОЭСР (2017 г.) государство резидентства не ограничено в налогообложении. Вместе с тем дивиденды могут облагаться и в государстве источника (п. 2 ст. 10). Однако если фактический владелец дивидендов (the beneficial owner of the dividends) — резидент другого Договаривающегося Государства, налог не должен превышать:
– 5% от общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания, которая прямо владеет не менее чем 25% капитала компании, выплачивающей дивиденды, в течение 365-дневного периода, включая день выплаты дивидендов (подп. «а» п. 2 ст. 10);