«Сквозной» подход и фактическое право на доход: налоговый транзит через офшоры
Аннотация
Статья посвящена одному из актуальных вопросов международного налогообложения — применению «сквозного» подхода (look-through approach) в сложных цепочках транзита дохода лицу, имеющему на него фактическое право (с участием компаний из офшоров). Автором сделан вывод о том, что «сквозной» подход не во всех случаях допускает игнорирование характеристик субъектов-посредников (промежуточных звеньев) при применении льготных ставок соглашений об избежании двойного налогообложения доходов.
Ключевые слова
| Тип | Статья |
| Издание | Налоги № 04/2025 |
| Страницы | 40-44 |
| DOI | 10.18572/1999-4796-2025-4-40-44 |
Из России — с доходом. В соглашениях об избежании двойного налогообложения (СИДН), основанных на Модельной налоговой конвенции ОЭСР (МК ОЭСР) и/или Модельной налоговой конвенции ООН, применение пониженной ставки или необложение обусловлены требованием, чтобы получатель дохода являлся бенефициарным владельцем (англ. — “beneficial owner”, фр. — “bénéficiaire effectif”). Это условие expressis verbis закреплено в ст. 10 «Дивиденды», 11 «Проценты», 12 «Роялти», в некоторых договорах его также можно встретить в ст. 21 «Иной доход». Официальные комментарии к модельным конвенциям объясняют данное требование тем, что государство источника дохода не обязано предоставлять льготу лишь в силу того, что доход был «выплачен» резиденту Договаривающегося государства. В доктрине распространены два взгляда на назначение концепции «beneficial ownership»: (1) противодействие злоупотреблениям, (2) атрибутирование дохода. Правило позволяет конкретизировать, кому доход считается выплаченным, исключить посредников (агентов и т.д.), противодействовать использованию техники «treaty shopping», когда компания-«пустышка» создается в юрисдикции, имеющей выгодное для транзита дохода соглашение.
В российское законодательство о налогах концепция была привнесена в 2014 г. как концепция фактического права на доход (ФПД), что стало следствием восприятия терминологии русскоязычных аутентичных текстов соглашений (в англоязычной версии используется термин «beneficial owner»). В качестве критериев для идентификации лиц, имеющих ФПД (п. 2 ст. 7 Налогового кодекса РФ (НК РФ)), были избраны права самостоятельного пользования и (или) распоряжения доходами. При выплате доходов иностранному лицу, не имеющему на них фактического права, если источнику выплаты (налоговому агенту) известно лицо с ФПД, доходы, выплачиваемые иностранному лицу, не имеющему ФПД, считаются выплаченными лицу, имеющему на них фактическое право. Законодателем использован прием приравнивания (доходы «считаются выплаченными»). В результате налогообложение осуществляется без учета компаний-посредников, промежуточных звеньев. Это правило (п. 4 ст. 7 НК РФ), конкретизированное для ряда ситуаций в ст. 312 «Специальные положения» НК РФ, известно, как «сквозной» подход («look-through approach»). Оно позволяет налоговому агенту применить при исчислении налога — для удержания и перечисления в бюджетную систему Российской Федерации — соглашение с государством, налоговым резидентом которого является лицо, имеющее ФПД.
Для лучшего понимания концепции обратимся к основным положениям п. 1 и 2 ст. 10 «Дивиденды» МК ОЭСР (2017 г.). В соответствии с п. 1 указанной статьи дивиденды, выплачиваемые компанией-резидентом одного Договаривающегося государства резиденту другого Договаривающегося государства, могут облагаться налогом в этом другом государстве.
