Дата публикации: 04.12.2025

«Сквозной» подход и фактическое право на доход: налоговый транзит через офшоры

Аннотация

Статья посвящена одному из актуальных вопросов международного налогообложения — применению «сквозного» подхода (look-through approach) в сложных цепочках транзита дохода лицу, имеющему на него фактическое право (с участием компаний из офшоров). Автором сделан вывод о том, что «сквозной» подход не во всех случаях допускает игнорирование характеристик субъектов-посредников (промежуточных звеньев) при применении льготных ставок соглашений об избежании двойного налогообложения доходов.




Из России — с доходом. В соглашениях об избежании двойного налогообложения (СИДН), основанных на Модельной налоговой конвенции ОЭСР (МК ОЭСР) и/или Модельной налоговой конвенции ООН, применение пониженной ставки или необложение обусловлены требованием, чтобы получатель дохода являлся бенефициарным владельцем (англ. — “beneficial owner”, фр. — “bénéficiaire effectif”). Это условие expressis verbis закреплено в ст. 10 «Дивиденды», 11 «Проценты», 12 «Роялти», в некоторых договорах его также можно встретить в ст. 21 «Иной доход». Официальные комментарии к модельным конвенциям объясняют данное требование тем, что государство источника дохода не обязано предоставлять льготу лишь в силу того, что доход был «выплачен» резиденту Договаривающегося государства. В доктрине распространены два взгляда на назначение концепции «beneficial ownership»: (1) противодействие злоупотреблениям, (2) атрибутирование дохода. Правило позволяет конкретизировать, кому доход считается выплаченным, исключить посредников (агентов и т.д.), противодействовать использованию техники «treaty shopping», когда компания-«пустышка» создается в юрисдикции, имеющей выгодное для транзита дохода соглашение.

В российское законодательство о налогах концепция была привнесена в 2014 г. как концепция фактического права на доход (ФПД), что стало следствием восприятия терминологии русскоязычных аутентичных текстов соглашений (в англоязычной версии используется термин «beneficial owner»). В качестве критериев для идентификации лиц, имеющих ФПД (п. 2 ст. 7 Налогового кодекса РФ (НК РФ)), были избраны права самостоятельного пользования и (или) распоряжения доходами. При выплате доходов иностранному лицу, не имеющему на них фактического права, если источнику выплаты (налоговому агенту) известно лицо с ФПД, доходы, выплачиваемые иностранному лицу, не имеющему ФПД, считаются выплаченными лицу, имеющему на них фактическое право. Законодателем использован прием приравнивания (доходы «считаются выплаченными»). В результате налогообложение осуществляется без учета компаний-посредников, промежуточных звеньев. Это правило (п. 4 ст. 7 НК РФ), конкретизированное для ряда ситуаций в ст. 312 «Специальные положения» НК РФ, известно, как «сквозной» подход («look-through approach»). Оно позволяет налоговому агенту применить при исчислении налога — для удержания и перечисления в бюджетную систему Российской Федерации — соглашение с государством, налоговым резидентом которого является лицо, имеющее ФПД.

Для лучшего понимания концепции обратимся к основным положениям п. 1 и 2 ст. 10 «Дивиденды» МК ОЭСР (2017 г.). В соответствии с п. 1 указанной статьи дивиденды, выплачиваемые компанией-резидентом одного Договаривающегося государства резиденту другого Договаривающегося государства, могут облагаться налогом в этом другом государстве.

Список литературы

1. Демин А.В. Доктрина бенефициарного собственника в налоговом праве : монография / А.В. Демин, А.В. Николаев. Москва : Проспект, 2021. 296 с.
2. Кантор Н.Е. Контроль бенефициара как критерий определения национальности юридического лица / Н.Е. Кантор // Журнал российского права. 2025. № 5. С. 91–104.
3. Кучеров И.И. Трансформация международного налогово-правового регулирования и национальные интересы / И.И. Кучеров, И.А. Хаванова // Журнал российского права. 2024. № 4. С. 103–118.
4. Непомнящих Е. Фактическое право на доход: обзор последних законодательных нововведений / Е. Непомнящих. URL: <a href="https://edu.fastsalttimes.com/wp-content/uploads/2019/02/Фактическое-право-на-доход_Непомнящих_22022019.pdf" target="_blank">https://edu.fastsalttimes.com/wp-content/uploads/2019/02/Фактическое-право-на-доход_Непомнящих_22022019.pdf</a> (дата обращения: 10.07.2025).
5. Право и экономическая деятельность: современные вызовы : монография / ответственный редактор А.В. Габов. Москва : ИЗиСП, Статут, 2015. 400 с.
6. Синицын С.А. Право на дивиденд: возникновение, содержание, осуществление и защита / С.А. Синицын // Вестник гражданского права. 2018. № 4. С. 91–131.
7. Хаванова И.А. Концепция бенефициарного владельца (собственника) в налоговом праве / И.А. Хаванова // Журнал российского права. 2014. № 12. С. 50–60.
8. Хаванова И.А. Юридическое значение Комментариев к Модельной налоговой конвенции ОЭСР. Что изменилось? / И.А. Хаванова // Налоги. 2024. № 1. С. 9–13.
9. Enache R. Beneficial ownership, governance and substance trends across the EU / R. Enache, A. Puscas. URL: <a href="https://kpmg.com/xx/en/our-insights/workforce/part-2-beneficial-ownership-trends-across-the-eu.html" target="_blank">https://kpmg.com/xx/en/our-insights/workforce/part-2-beneficial-ownership-trends-across-the-eu.html</a> (date of access: 10.07.2025).
10. Gruszka D. Is the concept of the look-through approach already passй? / D. Gruszka. URL: <a href="https://www.krgroup." target="_blank">https://www.krgroup.</a> eu/is-the-concept-of-the-look-through-approach-already-passe/ (date of access: 05.08.2025).
11. Hamra C. Beneficial Ownership Interpreted, To What Extent Are the OECD and the EU on the Same Wavelength? / C. Hamra, J.J.A.M. Korving // Intertax. 2021. Vol. 49. Iss. 3. P. 254–277.
12. International Tax Structures in the BEPS Era: An Analysis of Anti-Abuse Measures / ed. by M. Cotrut. IBFD Tax Research Series, 2015. 330 p.
13. Kuźniacki B. Determining the Beneficial Owner of Dividend Income Compared to Other Items of Income in International Taxation: nihil sub sЇole novum / B. Kuźniacki // Nordic Tax J. 2024. Iss. 1. P. 1–28.
14. Malek B. Beneficial Ownership and Income Receipt under Double Taxation Conventions: Considerations following the Planet Case / B. Malek // Archiv für Schweizerisches Abgaberecht. 2021. Р. 161–192.
15. Weissbrodt J. Financial instruments in the OECD model tax convention : Doctoral Thesis, Maastricht University / J. Weissbrodt. Maastricht University, 2018. <a href="https://doi.org/10.26481/dis.20181123jw" target="_blank">https://doi.org/10.26481/dis.20181123jw</a> (date of access: 10.07.2025).

Остальные статьи