В течение относительно короткого периода времени (несколько последних десятилетий) в отдельных странах Латинской Америки появилась и окрепла тенденция к преодолению ими экономической и политической нестабильности, тормозившей развитие экономики и права. Как отмечалось в доктрине, базисом указанных перемен стали «институциональные и политические изменения, вызванные национальными и международными факторами, такими как глобализация и демократизация стран Латинской Америки». Под воздействием указанных факторов наметились принципиальные сдвиги в праве этих стран, в том числе в их корпоративном праве: в частности, они привели к появлению отдельных изменений в развитии концепций самостоятельной корпоративной личности и ограниченной ответственности, а также новеллы — концепции проникновения за корпоративный занавес.

Правовые основы

Основными признаками корпорации являются элементы самостоятельной корпоративной личности и ограниченной ответственности акционеров. С помощью этих признаков корпорация может быть определена как независимое юридическое лицо, уполномоченное на ведение коммерческой деятельности, несущее ответственность за свои собственные действия и не отвечающее по долгам и обязательствам его акционеров. Статус независимого лица наделяет корпорацию правом на заключение контрактов и обладание собственными активами на основе права собственности, а также рядом преимуществ, важное место среди которых принадлежит снижению транзакционных издержек. Кроме того, безопасным является режим активов инвесторов, ответственность которых ограничивается размерами их вкладов, что позволяет инвесторам диверсифицировать их вклады в различные компании.

Самостоятельная юридическая личность и ограниченная ответственность представляют собой две отдельные базовые концепции в праве стран как традиции общего права, так и стран традиции гражданского права. Первая из концепций известна с самых первых дней существования современной акционерной корпорации (joint stock corporation) — она наделяла группу инвесторов правом на идентификацию под общим наименованием, но не наделяла акционеров ограниченной ответственностью; целью создания второй из них стало предоставление акционерам этого недостающего преимущества, а именно ограничения их ответственности размером вклада в активы корпорации.

Концепции самостоятельной юридической личности и ограниченной ответственности внесли неоценимый вклад в дело развития современной корпорации. Однако они же, как показывает практика, косвенно способствовали формированию в современных условиях некого негатива — созданию категории контролирующих лиц и превращению корпорации в удобное средство совершения ими мошеннических действий. Все растущие масштабы их признания и применения потребовали адекватной реакции со стороны общества и государства. Таковым стало появление процессуального средства предотвращения совершения мошеннических действий и наказания за их совершение, именуемого «проникновение за корпоративный занавес» (piercing the corporate veil); идея его создания, зародившаяся в среде законодателей, была, в силу их медлительности, реализована в более мобильной судебной практике. Это средство в полной мере соответствовало классической сентенции qui sentit commodum, sentire debet et onus («кто пользуется выгодами, связанными с собственностью или предприятием, тот должен отвечать и за убытки»), так как оно позволяет судам отступать при разрешении корпоративных споров от принципа ограниченной ответственности участников корпорации и привлекать их к ответственности по обязательствам корпорации. В настоящее время проникновение за корпоративный занавес применяется не только в контексте мошенничества, но и в связи с феноменом, именуемым «обратное проникновение за корпоративный занавес» (the reverse piercing of the corporate veil), определенным М. Гартнером как попытка акционеров или самой корпорации (не кредиторов) проникнуть за корпоративный занавес, существующий между корпорацией и ее акционерами.