Всеми исследователями и практиками признается, что иностранный элемент существенно влияет на специфику рассмотрения дела гражданско-правовых споров (осложняет его). Традиционно к вопросам производства, где такой элемент обнаруживается, относят вопросы определения международной компетенции, статуса иностранных лиц, принятия обеспечительных мер, доказывания и др., в том числе вопросы извещения участников процесса. В российской и зарубежной литературе отмечается, что установление фактов по правовым спорам, осложненным иностранным элементом, формирует дополнительные коллизионно-правовые проблемы. С первого взгляда регулирование споров с иностранным элементом осуществляется в соответствии с коллизионной привязкой закона суда (lex fori) в силу неразрывной связи судебного доказывания с процедурой отправления правосудия, вопрос применимого права не всегда является столь очевидным.

Значительно усложняется деятельность суда и лиц, участвующих в деле, в связи с необходимостью использования в процессе рассмотрения дела как международно-правовых договоров (многосторонних и двусторонних), так и иностранного законодательства. Допущенные судом, рассматривающим дело, процессуальные судебные ошибки по применению международного или иностранного законодательства при судебном извещении иностранных лиц — участников процесса могут привести к нарушению материально-правовых и гражданских процессуальных прав сторон спора, которые заинтересованы в признании и исполнении судебного решения арбитражного суда РФ на территории иностранных государств. Другими словами, если арбитражный суд Российской Федерации допускает процессуальную ошибку в применении норм международного или иностранного права при рассмотрении спора с иностранным элементом, то в дальнейшем выигравшая сторона лишается возможности признания и исполнения решения арбитражного суда на территории иностранного государства, чье право и процедуры, по мнению суда этого государства, рассматривающего вопросы признания и исполнения решения российского арбитражного суда, были нарушены или неправильно применены российским судом.

По сути, судебная процессуальная ошибка российского суда влечет отказ стороне, в чью пользу вынесено судебное решение и которое не признается и не исполняется на территории иностранного государства, в конституционном праве на судебную защиту, предусмотренного ст. 46 Конституции Российской Федерации (далее — Конституция РФ). Термин «судебная процессуальная ошибка» здесь применяется вынужденно и условно, так как применение норм международного права в современных реалиях является достаточно проблематичным конкретным судьей в конкретно рассматриваемом гражданском и арбитражном деле. Стоит отметить, что применение норм международного и иностранного права, в том числе порядка извещения участников процесса, в российском арбитражном процессе остается «серой зоной», что связано со многими теоретическими и практическими проблемами и неоднократно подчеркивалось в литературе.

В российском гражданском судопроизводстве и, в частности, в гражданском процессуальном законодательстве должны быть предусмотрены гарантии исполнения решения российского суда на территории иностранного государства через использование института производства пересмотра судебных постановлений по вновь открывшимся и новым обстоятельствам при наличии судебной процессуальной ошибки по извещению участников процесса. Причины вышеизложенного вывода основываются на создании гарантий защиты прав и интересов лиц, обращающихся за судебной защитой в Российской Федерации, в том числе при последующих признании и исполнении решения российского суда на территории иностранного государства.

1.1. Объем процессуальных институтов, характеризующих поставленную проблематику исследования