Неотъемлемой частью международного экономического процесса непременно становится трансграничная несостоятельность, возникающая в случаях, когда несостоятельность приобретает связь с несколькими правопорядками одновременно: кредитор и должник имеют разную национальную принадлежность, активы должника находятся на территории разных государств, одновременно инициированы параллельные судебные процессы в связи с несостоятельностью одного лица на территории нескольких государств. Одним из проблемных вопросов правового регулирования отношений, возникающих в связи с трансграничной несостоятельностью, представляется вопрос защиты прав работников при трансграничной несостоятельности юридического лица — работодателя, поскольку именно эта категория попадает в потенциальную зону риска необеспечения должного представительства и защиты.

Для рассмотрения указанного вопроса следует в первую очередь решить коллизионный вопрос, определить компетентный правопорядок и применимое право для разрешения ряда значимых вопросов: статус работника по отношению к работодателю-должнику, характер их правоотношений, последствия процедуры несостоятельности работодателя в случае ее инициирования в суде иного государства, права и обязанности работника в период осуществления процедуры несостоятельности, порядок расчета и включения требований работников в реестр требований кредиторов и прочее множество вопросов.

Сфера трансграничной несостоятельности не содержит большого количества коллизионных норм, что обусловлено спецификой и сложностью несостоятельности как явления, а именно его правовой природой на стыке норм частного и публичного права. Выбор применимого права в сфере трансграничной несостоятельности регулируется основной коллизионной привязкой lex fori concursus, получившей закрепление как на национальном, так и на международном уровне, например в Регламенте № 2015/848 Европейского парламента и Совета Европейского союза «О процедурах банкротства» (далее — Регламент ЕС).

В рамках юридической доктрины, а также по результатам анализа судебной практики (пример: хрестоматийный кейс банка «Снорас», дело № 10508/201310) можно выявить ряд объектов, регулирование которых традиционно попадает за рамки lex fori concursus, «трудовые договоры» также оказываются включенными в список таких исключений, однако ошибочно делать вывод о том, что работники полностью исключены из статута несостоятельности. Для подтверждения позиции следует обратиться к анализу международных документов.

Тщательным образом вопросы разграничения статута несостоятельности и права, применимого к трудовым договорам и вытекающим из таковых трудовым отношениям, исследованы в Глобальных принципах сотрудничества в делах о международной несостоятельности, разработанных американским институтом права в 2012 г. В указанном документе отмечена необходимость при рассмотрении вопросов трудовых прав работников обращаться к праву страны, которым регулируется заключенный трудовой договор, с важной оговоркой — вопросы последствия открытия, реализации процедур несостоятельности, а также признания работодателя банкротом не должны исключаться из статута несостоятельности. В качестве альтернативы может быть использована привязка lex loci — закон места выполнения работы.